原標(biāo)題：賈躍亭破產(chǎn)重組之“精明” 以及中國(guó)債權(quán)人之艱難選擇　　

　　作者：田小皖 來(lái)源：界面　

　　本文作者田小皖為北京德和衡律師事務(wù)所合伙人，瑪諾哈拉國(guó)際信托和財(cái)產(chǎn)規(guī)劃師協(xié)會(huì) STEP（Society of Trust & Estate Planning）Affiliate 會(huì)員。

　　2019年10月14日，賈躍亭在美國(guó)提交了基于美國(guó)破產(chǎn)法第11章的破產(chǎn)申請(qǐng)。第11章破產(chǎn)申請(qǐng)的主要目的是進(jìn)行破產(chǎn)重組，與第7章真正意義上的破產(chǎn)區(qū)別很大。

　　賈躍亭的破產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)公布了相關(guān)文件，主要包括：《資產(chǎn)負(fù)債說(shuō)明》以及《重組方案》。再結(jié)合破產(chǎn)申請(qǐng)之前甘薇的離婚申請(qǐng)，可以窺見(jiàn)賈躍亭老辣的操作手法。

　　一，賈躍亭的債務(wù)及資產(chǎn)情況（單位：美元）

　　資產(chǎn)的主要部分為非上市公司股份，其價(jià)值如下（單位：美元）：

　　從整體上看，賈躍亭負(fù)債37.7億美元，資產(chǎn)僅為14.2億美元，且資產(chǎn)中的大部分為非上市公司的股份(估值并不公允)，故賈躍亭處于嚴(yán)重資不抵債狀態(tài)，其申請(qǐng)破產(chǎn)符合法律規(guī)定。(注：標(biāo)黑部分為此次破產(chǎn)重組財(cái)產(chǎn))

　　賈躍亭的債務(wù)主要分兩部分：1.真正的個(gè)人債務(wù)為 632,587,273.46美元，2.因承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任而產(chǎn)生的債務(wù)3,113,109,842.24美元。

　　債務(wù)中，有擔(dān)保部分共24筆，主要涉及長(zhǎng)江證券，工商銀行，民生信托，光大興隆信托，國(guó)泰君安證券，華福證券，華融證券，華興國(guó)際信托，東方證券，平安銀行，平安證券，上海懶財(cái)，上海啟程月明，西部證券，武漢信貸等。對(duì)于有擔(dān)保的債務(wù)，也存在擔(dān)保物（如樂(lè)視股票）價(jià)值降低，不能覆蓋債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　無(wú)擔(dān)保非優(yōu)先債務(wù)共79筆,前十大無(wú)擔(dān)保非優(yōu)先債權(quán)人如下(單位：美元)：

　　二，賈躍亭的重組計(jì)劃

　　根據(jù)《重組方案》，說(shuō)鬧覺(jué)余其細(xì)節(jié)如下：

　　1.賈躍亭將其所有中國(guó)境外財(cái)產(chǎn)放入一個(gè)美國(guó)信托，信托在法拉第公司股票上市后進(jìn)行分配，

　　2.放入信托的賈躍亭的財(cái)產(chǎn)包括：1)100% West Coast LLC的股份， 2)Smart King Ltd. 147,058,823股股票。

　　賈躍亭披露的法拉第的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖如下：

　　從上圖可見(jiàn)，West Coast LLC及Smart King Ltd.主要對(duì)應(yīng)法拉第的權(quán)益。賈躍亭在重組方案中用大篇幅敘述了法拉第的宏偉商業(yè)計(jì)劃，向債權(quán)人表明：1. 法拉第的業(yè)務(wù)很有前途，2.現(xiàn)在是法拉第融資的關(guān)鍵階段，3法拉第上市后通過(guò)信托向債權(quán)人分配利益，賓尼·尤奎德茲4.如果重組不成，法拉第事業(yè)被強(qiáng)制出售，將極大減少債權(quán)人受償?shù)目赡苄浴?/p>

　　3.重組方案通過(guò)方式：

　　1)無(wú)需法院參與的自愿重組(Consensual Restructuring) 應(yīng)得到90%債權(quán)本金以上通過(guò)，

　　2)如果達(dá)不到自愿重組的標(biāo)準(zhǔn)，但有2/3以上受影響的債權(quán)金額或1/2以上受影響的債權(quán)人通過(guò)，且經(jīng)法院認(rèn)可，也可以實(shí)施法院組織下的重組(Prepackaged Plan ,方式和效果與Consensual Restructuring差不多)。

　　4.重組方案通過(guò)的后果

　　參與的債權(quán)人取得信托利益，視為對(duì)債務(wù)的清償。所有債權(quán)人不得就債務(wù)采取任何追償行為，解除相關(guān)追償措施。賈躍亭得以從債務(wù)中解脫，而且相關(guān)債務(wù)的共同債務(wù)人（如甘薇）也得以解脫。

　　5.重組方案未通過(guò)的后果

　　賈躍亭多次表明，希望各債權(quán)人同意重組方案，如重組方案未能通過(guò)，賈躍亭可能申請(qǐng)第7章下的破產(chǎn)，到時(shí)其名下所有資產(chǎn)均會(huì)被法院處理，而法院的處理方式不能體現(xiàn)這些資產(chǎn)（尤其是法拉第事業(yè)）的真正價(jià)值。

　　6.重組方案中的伏筆

　　1)激勵(lì)計(jì)劃

　　重組方案通過(guò)后，法拉第為了激勵(lì)高管（包括賈躍亭）可能實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，該激勵(lì)計(jì)劃將稀釋法拉第目前的股權(quán)份額。賈躍亭依據(jù)該激勵(lì)計(jì)劃取得的權(quán)益是個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)，不受重組方案約束。

　　2)重組的財(cái)產(chǎn)范圍

　　重組財(cái)產(chǎn)只包括中國(guó)境外財(cái)產(chǎn)，其原因：(1)合法性上，美國(guó)信托不能放入中國(guó)財(cái)產(chǎn)，(2)更重要的是，如果中國(guó)境內(nèi)有擔(dān)保的債權(quán)人同意且重組方案通過(guò)，相應(yīng)的資產(chǎn)可能被解除限制措施，而重新成為賈躍亭等的合法無(wú)負(fù)擔(dān)財(cái)產(chǎn)。

　　三，中國(guó)債權(quán)人的艱難選擇

　　在賈躍亭申請(qǐng)破產(chǎn)重組前，中國(guó)債權(quán)人可以在中國(guó)主張權(quán)利，取得生效裁決后，在中國(guó)申請(qǐng)執(zhí)行，或可以去美國(guó)申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，甚至也可在美國(guó)法院提起訴訟。

　　若賈躍亭的破產(chǎn)重組計(jì)劃得以通過(guò)，所有債權(quán)人均不得在美國(guó)再向賈躍亭主張權(quán)利，中國(guó)債權(quán)人取得的有效法院判決，仲裁裁決均不得在美國(guó)申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行，故至少賈躍亭將在美國(guó)取得“自由身”。

　　破產(chǎn)重組的法律后果在客觀上逼迫中國(guó)債權(quán)人進(jìn)行選擇。如果同意重組，則債權(quán)人在中國(guó)，美國(guó)均不得再向賈躍亭主張債權(quán)，只能寄希望于法拉第電動(dòng)車(chē)事業(yè)能成功上市，以此從信托中分享利益。這聽(tīng)起來(lái)有點(diǎn)像第二次“讓我們?yōu)閴?mèng)想窒息”。如果不同意重組，中國(guó)債權(quán)人可以繼續(xù)在中國(guó)范圍內(nèi)主張權(quán)利，畢竟美國(guó)的破產(chǎn)程序并不會(huì)得到中國(guó)的司法認(rèn)可。對(duì)于有擔(dān)保（抵押，質(zhì)押）的中國(guó)債權(quán)人，賈躍亭的破產(chǎn)重組并不會(huì)影響他們的擔(dān)保利益，對(duì)于無(wú)擔(dān)保的中國(guó)債權(quán)人，很明顯賈躍亭在中國(guó)境內(nèi)的個(gè)人財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不可能提供任何清償，只能寄希望于賈躍亭在美國(guó)的法拉第資產(chǎn)。如不同意重組，則連“為夢(mèng)想窒息”的可能性也沒(méi)有了。

　　從《資產(chǎn)負(fù)債說(shuō)明》可知，波多黎各郵編賈躍亭的很多主要債權(quán)人既有擔(dān)保債權(quán)，也有無(wú)擔(dān)保債權(quán)，且這些債權(quán)人很多已經(jīng)在國(guó)內(nèi)采取司法措施，控制擔(dān)保物，如果他們申請(qǐng)參與重組計(jì)劃，要不要停止，解除已經(jīng)采取的司法措施？若以放棄目前可以得到的利益來(lái)?yè)Q取法拉第以后上市受償?shù)目赡苄�，比單純的無(wú)擔(dān)保債權(quán)人面臨更復(fù)雜的考慮因素。

　　四，離婚之妙

　　《資產(chǎn)負(fù)債說(shuō)明》顯示，甘薇于2019年10月11日在成都提起離婚訴訟。美國(guó)破產(chǎn)重組與中國(guó)技術(shù)性離婚結(jié)合正是賈躍亭手法精妙之處。

　　根據(jù)我國(guó)《婚姻法》的規(guī)定及甘薇，賈躍亭簽署的一系列債務(wù)文件，甘薇作為共同債務(wù)人，涉及債權(quán)共16筆，金額1,037,175,740.76美元。對(duì)于這些債務(wù)，賈躍亭在破產(chǎn)重組方案中特地說(shuō)明“同意重組方案，意味著對(duì)賈躍亭，甘薇等放棄追索權(quán)利”，故如果重組方案通過(guò)，則甘薇對(duì)于婚姻共同債務(wù)無(wú)需償還。技術(shù)性離婚后則甘薇無(wú)需承擔(dān)離婚以后賈躍亭的任何債務(wù)，故美國(guó)破產(chǎn)重組與離婚也將使甘薇取得“自由身”。

　　說(shuō)是技術(shù)性離婚，是因?yàn)橘Z躍亭在《資產(chǎn)負(fù)債說(shuō)明》里披露：1.在破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，賈躍亭給了甘薇共51萬(wàn)美元，做家庭開(kāi)銷(xiāo)。2.每月7萬(wàn)多美元的收入大部分也被用做家庭生活支出。這么周道的安排一點(diǎn)看不出“感情確已破裂”。

　　五，幾點(diǎn)分析

　　1. 賈躍亭會(huì)不會(huì)回國(guó)？

　　在徹底清償國(guó)內(nèi)債務(wù)之前，江綿康簡(jiǎn)歷賈躍亭回國(guó)的可能性不大。賈躍亭美國(guó)破產(chǎn)的操作只能保證他在美國(guó)不再受債務(wù)侵?jǐn)_，不參與破產(chǎn)重組的中國(guó)債權(quán)人還可在中國(guó)境內(nèi)通過(guò)司法途徑主張債權(quán)，故賈躍亭在中國(guó)仍然要償付債務(wù)。

　　2. 賈躍亭有沒(méi)有設(shè)立不可撤銷(xiāo)信托？

　　不可撤銷(xiāo)信托是設(shè)立人在設(shè)立信托后不能再撤銷(xiāo)信托，取回信托財(cái)產(chǎn)的一種信托。一般來(lái)說(shuō)，不可撤銷(xiāo)信托被認(rèn)為有真正的隔離債務(wù)，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)功能。

　　賈躍亭在《資產(chǎn)負(fù)債說(shuō)明》中披露，其在破產(chǎn)申請(qǐng)前十年內(nèi)，未向自己設(shè)立的信托或類(lèi)似機(jī)構(gòu)（資產(chǎn)保?機(jī)制）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。

　　況且，在設(shè)立信托之前，受托人要對(duì)設(shè)立人的財(cái)務(wù)情況進(jìn)行調(diào)查，如發(fā)現(xiàn)設(shè)立人有侵犯?jìng)鶛?quán)人嫌疑的，受托人不會(huì)接受設(shè)立人的委托，即便是設(shè)立人隱瞞了財(cái)務(wù)情況進(jìn)而設(shè)立信托，這樣的信托也是違法，無(wú)效的，向信托轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為也是無(wú)效的，美國(guó)有很多這樣的案例。

　　從賈躍亭在2016年高位質(zhì)押樂(lè)視股票，到敗走美國(guó)，幾番融資，到如今的破產(chǎn)，離婚，我們只能感嘆賈躍亭精明，老辣，但還真挑不出他明顯的違法之處。

　　3.此案對(duì)于企業(yè)家風(fēng)險(xiǎn)隔離的啟示

　　企業(yè)家應(yīng)該在風(fēng)險(xiǎn)沒(méi)有顯現(xiàn)的時(shí)候，利用各種合法的制度工具，金融工具進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)隔離操作，如，賈躍亭可以在樂(lè)視上市初期，還未負(fù)擔(dān)擔(dān)保義務(wù)之前，在境外設(shè)立不可撤銷(xiāo)信托，并且實(shí)際交付信托資產(chǎn)（現(xiàn)金，保險(xiǎn)，股票等），江綿康簡(jiǎn)歷這樣的操作可以較為合法的剝離出安全資產(chǎn)，信托財(cái)產(chǎn)不會(huì)受到賈躍亭本人債務(wù)的影響。很多境外上市的企業(yè)家，在公司上市之前，將自己持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)移至信托持有，就是基于這種風(fēng)險(xiǎn)隔離的考慮。

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